1.1 研究意義

我國證券市場最初形成于九十年代初期，在這一段簡短的歷史中，中國證券業在開放式的市場經濟的推動下飛速發展。得益于這一契機，中國證券交易一開始就搭上電子化的班車并于 1999 年徹底實現了證券交易和發行的無紙化。但是同時另一方面我們應當看到，我國當前的證券法律制度建設遠遠跟不上無紙化市場的需要。我國現行的公司法、證券法均是以紙面證券為基礎而設計的，加上我國在電子商務方面研究的滯后，導致人們對電子簿記式證券法律效力及其對法律和證券監管的挑戰沒有任何準備。證券交易所和證券登記結算公司對無紙化證券的研究也處在起步階段，面對大量法律問題的出現，無紙化證券權益保護迫在眉睫。隨著近年來證券登記結算國際交流的深入以及證券市場實踐的發展，無紙化證券這一概念逐漸進入我國學術界和業界的視野。無紙化背景下的證券權益問題引起了社會各界的高度重視，漸漸被提上了我國政府機關和學術界的議程。舊有的證券保護法律和方式面臨著新技術和新思路的挑戰，然而，對于無紙化的研究，國內尚處于初始階段，有關無紙化對證券定義和基本內涵的沖擊、無紙化對證券持有法律關系和證券權益的影響、無紙化對證券法制完善的要求等基本問題，均缺乏足夠的探討，相關論著并不多見。因此，無紙化證券的權益問題是一個具有重要理論意義的研究課題。

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1.2 國內外立法現狀

如前所述，我國證券市場形成較晚，無紙化進程很快。在這短短的過程中，我國公司法、證券法及其他相關法規并沒有，或許也來不及作出相應調整。它們仍是以紙質證券為調整對象，即使是 2013 年最新修訂的《證券法》也未對無紙化背景下的證券權益問題作出規定，這導致證券市場中的許多問題都缺乏必要的法律規制。相較而言，我國臺灣的立法顯得完善一些，臺灣地區的某些法律中對無紙化證券的某些具體規則作了相應規定，例如臺灣《民法典》中就明確規定善意取得制度適用于無記名股票。立法的空白帶來的是無紙化背景下證券市場上的系列問題，主要體現為以下兩個方面。一是由于無紙化證券的登記、轉讓、抵押效力和結算規則效力沒有得到立法確認，近年來證券登記結算機構依據業務規則作出的大量行為被訴諸法院，嚴重影響了結算秩序和證券市場安全運行。二是由于缺少相關法律依據，基于無紙化證券的抵押交易、融資融券交易，以及衍生品的發展均存在制度性缺陷，有待立法，以支持資本市場創新發展。當然，我國并沒有止步不前，而是在積極的探索中。鑒于一些西方國家在進行證券無紙化實踐時幾乎同步推行了證券無紙化立法,我國法學界及證券實務部門也在積極推動該項立法。①對于我國無紙化背景下證券立法的方向，有學者認為，在擁有發達的證券市場體系的西方國家,證券無紙化進程才剛剛開始,基于證券市場實踐的立法需求可能還不及我國具體與強烈,因而我國應主要立足于我國證券市場實踐的立法需求而探索證券無紙化立法問題。②對此，中國證監會市場監管部副主任歐陽澤華先生認為, 由于證券無紙化立法涉及證券交易市場的許多個業務環節,涉及整個證券登記結算系統,亟需解決的法律問題非常多,如果修改證券法,無論是并入《證券法》第七章還是單設一章, 都容易在篇幅上與其他章節不相匹配；而且一些規范內容涉及基本的民事權利義務,更宜在總則中規定或者在各章節中都予以體現,但這不僅增加了法律修改的工作量,而且也會影響證券無紙化法律規范自身的內在邏輯。

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第 2 章 證券無紙化概況

 

無紙化證券（電子證券）是指證券擺脫了紙面介質這一存在形式，轉而以電子計算機技術為依托而實現的證券的電子數據化。與之相對應地，紙質證券是指在紙面上印刷某些通用格式，通過填入特定的數據、文字等，證明持有人權利的證券。在無紙化背景下，證券所有人享有的權益不再依附于紙面上的記錄，取而代之的是以電子數據的形式存在于賬戶內，并以該數據內容為證明權利的依據。①電子證券不僅是電子計算機技術飛速發展的產物，更是各國證券市場不斷繁榮的產物。20 世紀初期，世界各國證券交易規模的迅速擴大，傳統的紙質證券已經難以承載超負荷的證券交易量，無法滿足市場的發展要求。在此種壓力的巨大推動下，電子證券應運而生。

 

2.1 早期紙質證券的沒落和電子證券的興起

如前所述，電子證券并非是和證券市場一同產生的，它是證券市場發展到一定階段的產物。在 19 世紀，紙質證券是證券發行和交易的唯一介質。在紙質證券的背景下，證券發行者向公眾發行具有一定格式的紙質證券，而證券權利人也實實在在地持有證券并以該紙質證券作為自身享有各項證券權利的憑證。20 世紀前頁，證券發行、交易量不斷增加，再加上電子技術的進步，電子證券才逐漸取代了紙質證券。在世界證券市場形成初期，還是以紙質證券為證券發行和交易媒介的時候，證券發行者通常都會向投資者集中交付紙質證券。以最典型的證券——股票為例，公司在發行股份時，都會印制一定的紙質憑證，并在其上記載發行公司的名稱、公司法定代表人姓名、公司住所以及票面金額等內容。在完成股票的印制工作后，發行者會將其直接交付給證券投資者，以此完成股票的發行。作為公司投資者股權的憑證，投資者收到公司交付的股票后，可以選擇自己持有，也可以將其交由存管機構如銀行進行保管。此即所謂的直接持有。一般情況下，證券發行人將證券交付給投資者并對自己的發行對象所持有的證券進行登記，證券持有者也可以以背書或交付的方式直接轉讓證券，證券的實物交割即意味著證券交易的完成。這一持有模式使得證券投資者的權利變得“實在”，但同時也暴露出了很多問題，主要表現在以下兩個方面。第一，紙質證券的完整保存并非易事，特別是證券投資者自己保存的情況下，紙質證券可能會破損、遺失或者被盜，而一旦喪失這一紙憑證，證券權利也可能隨之喪失。以無記名證券為例，誰持有該證券就意味著誰享有證券項下權利，該紙質證券一旦被盜便意味著證券權利的轉移，這對于證券投資者來說無疑是一個極大的風險。第二，20 世紀以來，隨著商品經濟的迅速發展，分散的、區域性的紙質證券直接持有模式已難以應對證券發行和交易的規模化發展，美國紐約證券交易所在 1960 年開始顯露出來的“紙面危機”正是上述問題的體現。①在紐交所的這場危機中，紙質證券保守且復雜的交易過程成為規模化交易的巨大阻礙，不能再適應證券市場電子化的趨勢。紙質證券的難以保存和程序繁瑣的自身缺陷以及證券交易的規模化發展碰撞在一起，終于觸發了紙質證券的生存危機。

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2.2 無紙化證券的法律特征

無紙化證券的興起意味著證券的持有模式從直接到間接的轉變，證券的發行不再限于“一紙憑證”的交付，證券交易的完成也不再依賴于實物證券的現實交割。在此種模式下，證券的發行和交易變得更加高效便捷，電子證券的使用也為大規模的證券交易提供了現實的可能性。如前所述，電子證券和紙質證券雖同為權利憑證，但與紙質證券相比，電子證券有其獨特的法律特征。電子證券的法律特征主要體現在存在形式、持有模式和中介機構這三個方面。無紙化證券又稱電子證券，顧名思義，是以電子數據的形式存在的，這是無紙化證券和紙質證券在存在形式上的區別，也是最直接的區別。在傳統模式下，證券權利被記錄于紙面上，投資者以持有該紙質憑證來證明其權益。如今在無紙化背景下，證券權益不再表現在紙面上，而是存在于證券賬戶這一電子數據中。如此一來，證券變得更易于保管，證券交易也變得更加簡便。在無紙化背景下，證券交易被賦予了大規模集中的特點，與傳統面對面的證券活動相比，其在效率上有了大幅度的提升。①從有形到無形，從繁瑣到高效，證券的無紙化無疑更能迎合證券市場現代化的發展需求。

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第 3 章 無紙化證券的所有權問題........11

3.1 證券所有權概述......11

3.1.1 證券持有模式與證券所有權.........11

3.1.2 《物權法》與無紙化證券所有權..........12

3.2 證券無紙化對證券所有權的影響............ 12

3.3 我國現行無紙化證券所有制度及其問題.........15

3.4 完善我國無紙化證券所有制度的建議....17

第 4 章 無紙化證券的質押權問題........20

4.1 證券質押權概述......20

4.2 證券無紙化給證券質押權帶來的影響....20

4.3 我國現行無紙化證券質押制度存在的問題.... 23

4.4 完善我國無紙化證券質押制度的建議....25

4.4.1 解除要式合同的限制....25

4.4.2 引入讓與擔保制度........25

第 5 章 無紙化證券的善意取得問題....27

5.1 證券善意取得制度簡介...........27

5.2 證券無紙化對證券善意取得的影響........27

5.3 我國現行無紙化證券善意取得制度及其問題......... 29

5.4 完善我國無紙化證券善意取得制度的建議.... 30

 

第 5 章 無紙化證券的善意取得問題

 

5.1 證券善意取得制度簡介

善意取得是我國《物權法》上以維護交易安全為目的的一項重要制度，它是近代以來以日耳曼法“以手護手”制度為基礎、伴隨著商品經濟的興起而逐漸發展起來的。該制度的根本目的在于通過爭取善意無過失第三人的利益，進而達到維護交易過程中的安全之效果。在證券交易領域，也廣泛運用著善意取得這一重要制度。比如在日本、美國等無紙化證券制度確立較早的國家，都設立了證券的善意取得制度，以此來維護無紙化背景下證券交易的安全。在無紙化背景下，無法實現對證券的現實占有，以公示為要件的善意取得制度也因此有了它的特殊性。我國《物權法》第 106 條第 1 款確立了善意取得這一制度，從該條內容中可以看出，該制度的適用以以下四個條件為前提：（1）處分人必須是無處分權人；（2）受讓人必須是善意的；（3）無處分權人以合理的價格轉讓財產；（4）轉讓的動產或不動產已經過公示。①我國現行法律中雖未明確規定善意取得制度適用于無紙化證券領域，但是在實踐中，該制度已被廣泛運用。筆者認為，證券的善意取得在某些層面上完全可以適用《物權法》第 106 條的一般性規定，至于其特殊性問題，則需要日后一些特別法的補充來解決。

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結語

 

從 1999 年我國無紙化證券市場確立至今已近 20 年，但是在我國當前證券市場上，無論是制度設計還是法律規范，都是以紙質證券為對象的。即使是 2013年最新版《證券法》也未對無紙化證券作出特殊規定，取而代之的則是一些行業規范、行業習慣。那些不成文的習慣被廣泛運用在證券發行和交易的過程中，但同時，它們又是未被法律所認可的，這給證券發行者和投資者的發行和交易活動注入了安全隱患。正因為如此，在當今無紙化背景下討論證券權益問題變得尤為重要。在開放的市場經濟體制的帶動下，我們國家的無紙化證券市場飛速成長。從無紙化證券市場確立以來，中國人民見證了日益活躍的證券市場，它也在很大程度上促進了我國經濟的現代化發展。在形成初期，無紙化引發的問題還不明顯。雖然我國一直在摸索更加合理的證券制度，但一直未見成效。近年來，由于制度設計的落后，無紙化給證券市場帶來的新問題逐漸顯露出來，當前的證券制度亟需完善。我國 2005 年頒布的《電子簽名法》雖然在一定程度上承認了無紙化證券的法律效力，但是，我國現行法律中尚未對無紙化背景下具體的證券權益，如所有權、質押權等作出規定，法律的空白使得我國證券市場得不到穩健發展。綜觀全世界，美國在 1994 年就已經通過了無紙化證券的相關規定；日本在 2001 年、2004 年通過了《關于無紙化公司債過戶的法令》及《關于為實現股票等交易結算合理化而對<關于無紙化公司債過戶的法令>進行修改的法令》；羅馬通過的《關于中介化證券的實體法公約》也給我們國家完善相關立法提供了一定了借鑒。此外，在完善立法的基礎上，在本文中筆者還提出了一些制度性的建議。如發展間接持有模式、引入讓與擔保制度、在善意取得制度中區分個人及機構等。希望在政府機關、法學者和社會各界人士的共同努力下，我國的無紙化證券市場能夠健康有序地發展。

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參考文獻(略)