引 言

經理權的不斷擴張是商事活動的一種客觀的趨勢，同時經理權在經理對內管理公司，對外代表公司進行業務活動發揮了重要的作用，是現代公司法中一項十分重要的內容。經理這一職位早在西方簡單商品時代的古羅馬時期就出現了受雇傭的小作坊的總管這一經理的萌芽，而且還表現在那一時期的法律制度和訴訟體系中。在東方奴隸制社會的東周也出現了類似古羅馬時代的總管，他們靠薪俸維持生活。由此可見，經理現象是由來已久的。在市場經濟越來越發達的今天，公司經理人作為管理公司的專門人才在經濟的發展中發揮了重要的作用。同時隨著知識經濟時代的到來，商機的稍縱即逝促使了決策和執行的高效，同時由于競爭的加劇，客觀上提升了經理人在公司的地位。因為公司的運營對公司經理人的專門管理知識的依賴性越來越強，公司經理人的管理和才能已經成為一種同股東的出資一樣重要的生產要素，使得公司經理的權力不斷的擴張，地位也越來越重要。公司經理人職權不斷擴大的同時，也會出現在人權意識的增強，價值觀念的更新，原有利益機制的不協調以及私欲的過度膨脹等問題。公司經理不當運用手中的權力會帶來濫用職權，瀆職欺詐，浪費資財等一系列不良的后果。由于經理擴權產生了一系列的經理問題，本文筆者重點分析在經理權擴張趨勢下的經理問題，以及提出一些解決的對策。
本文重點提出經理問題的對策。筆者在完成這篇文章的過程中充分運用了多種法學上的研究方法例如比較分析，邏輯分析，實證分析和文獻綜述等方法。任何一篇文章的完成都離不開借鑒和吸收別人的先進的研究成果，筆者同樣也不例外，本文借鑒了國內外關于經理權的成果，最后去蕪取菁，為這篇文章提供一些理論的支持來增強說服力。為了能使經理制度更好的完善，更好的為市場經濟服務，以期實現公司有效快速的運轉，同時又能兼顧公司、股東利益和交易安全，那么解決好經理問題便成為各市場經濟國家所面臨的共同課題。其主要表現為我國公司立法中所規定的公司經理問題規定的殘缺不全，本文筆者意圖是針對經理問題，在借鑒國內外相關學者的建議，提出自己對經理問題的一些法律對策以利于公司經理職能的發揮，將不利后果降到最低。
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一 、 關于公司經理的一般理論

（一） 管理學上關于經理的定義
從管理學的角度來看，經理基本上等同于企業家。在管理學上被稱為經理的人，在經營企業的方面至少應具有無窮的創造性，強烈的趨利性，科學的預見性等特征。根據經理的特征，管理學對經理的定義是，具有企業家的本質特征，在一定的內外部環境條件的約束下，能最大程度發揮企業家的職能并取得顯著效果的經營者。管理學對經理的定義對更好認識法律上的經理有很強的指導意義。
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（二） 經理在不同法系中的體現
法律條文的規定背后體現著立法者的意圖，對于經理而言無論是英美法系還是大陸法系都認為經理是公司的雇員，但是由于政治經濟歷史，文化方面的不同，因此對經理概念的考察可以按不同的法系來分析。

1． 經理在大陸法系的規定
同是在大陸法系下按照不同的商法典編撰體例，經理在法典中出現的位置是不一樣的。在民法典和商法典分別編撰的國家和地區中，經理一般在商法典的總則部分出現。筆者舉一些典型的國家和地區加以說明，其中韓國商法典的相關規定已經將經理囊括在了商業使用人中。經理同商人的內涵的不同就是能夠替代老板進行某些決策。澳門特區商法中關于經理定義的第 64 條第 1 款認為：經理是企業老板按照商業慣例委任為職務的人。該法條揭示出其本質就是不會在實務中因為一些特定的因素導致其名稱的改變，從而否定了經理的地位和權利。在民商合一的我國臺灣地區則是從民法契約的角度來界定的，在民法債編第二章第十一節有專門的一節是規定經理相關內容。在 553 條第 1 款規定：“稱經理者，謂有商號之授權，為其管理事務及簽名之人”。 由于立法編撰體例的不同，單獨編寫商法典的國家和地區主要是讓經理獲得更多權力為出發點，從立法的角度給予經理的地位更多強制性的保障。讓經理人在企業的運行中有更多的決定權，從而達到更加專業和有效率的目的。民商合一的國家和地區更多認為應該更多的賦予其契約上的權利，強調任意性規范，更注重企業老板對企業運行的控制，以期實現所有與控制的完美結合。

2 .經理在英美法系下的規定
在英美法系的國家和地區一般對經理是沒有法律明確規定的，大多數的情況下是在公司的章程里有明確的說明。雖然關于經理的含義以及地位法律沒有明確的界定，但是卻將其囊括在外延極其廣泛的高管之中。在判例法廣泛應用的英美國家和地區，經理這一含義會因為法律的不同是有一定的差異的。在成文法中，經理是一個集體的概念，是附屬于董事會之下的。英美法系典型的代表美國法中關于經理的規定各州和聯邦的法律之間是存在諸多不同的，又因為經理在事務中的名稱繁多，導致了有些州取消了對其的規定。在判例法中，經理被描述為通過選任能夠管理公司具有一定獨立的經營權的人，同時法院對經理的解釋也認為經理是有一定的權力并且能夠按照自己所獲得授權進行一定的商業干預。這種解釋在本質上同大陸法系的規定是一致的。
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（三） 我國商事法律關于經理的概述及特征
經理這一詞匯很早就在我國出現了，在《荀子》，《后漢書》中都有對“經理”的描述。但是，我國古代記載的經理并不是現代意義上的經理。最早將經濟意義上的經理寫入書中的是司馬遷。清末立法伍廷芳等人將經理制度寫入《欽定大清商律》。我國頒布《民法通則》并沒有對經理做出專門的規定。但再2005 年《公司法》第 50 條和第 114 條規定，經理由董事會決定聘任，對董事會負責。主要的職權包括管理公司的日常生產經營和具體執行董事會所做決議和計劃等等。
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三 經理權擴張下經理同不同主體的博弈 ....12
（一）經理權擴張的路徑及原因............12
（二）經理權擴張同不同權力主體的沖突....13
（三）經理問題的演變及實質.....15
四 解決經理問題的法律對策 .....20
（一）解決經理問題要控制和降低經理代理成本.......20
（二）進一步強化對職業經理的控制權......21
（三）加強和完善對經理的激勵策略........23
（四）完善對公司經理的進入執行等機制....25

四、解決經理問題的法律對策

（一） 解決經理問題要控制和降低經理代理成本
在解決代理問題時，法律總是訴諸一套基本的策略。法律的價值就是一種評價法律關系的標準，調整背后存在利益和沖突的準則。在商法領域內公司經理人代理的商業活動離不開追求利潤和效率。這樣經理代理成本的控制的重要性和對策問題的可行性就更加突出了。根據不同的劃分的標準可以得出不同的結論。從法律策略功能的角度，本文將其分為“監管策略”和“治理策略”。監管策略又可進一步分為規則、標準、準入、退出條件四類。治理策略進一步劃分為選任、罷免、提議、否決、信托、獎勵策略六類。監督策略具有規范性：它們要求出臺相應實體法律規則，以規范“委托人——代理人”之間的關系，試圖直接約束代理人的行為，來保護公司和社會財產的安全，從而促進商事活動的安全。治理策略則致力于提升委托人對代理人的控制能力，5防止因為對經理代理的減弱而影響公司的運作和安全。根據策略功能發揮的時間將十大策略分為事先策略和事后策略。在代理人行動之前就全面生效的策略為事先策略，在事后才對代理人做出反應的為事后策略。在監管策略中，規則事先表明確代理人能夠做什么，不能做什么，也就是說公司授權給公司經理人什么權力；而標準則規定了對代理人的行為予以事后判斷的一般基準。因而，規則可以根據商法上的禁止性的規定直接禁止經理損害公司、股東利益的行為，而標準則通過某項基準來判斷經理的行為是否妥當，這項基準的標準可以由公司的董事會事先通過。類似的，在確定準入與退出條件時，準入策略規定了委托人與代理人達成交易前必須滿足的條件，而退出機制則允許委托人在經理代理人侵害其利益后，再做出退出公司的選擇。六大治理策略也可做出事先、事后的劃分。如果委托人能夠事先選任代理人，他們就能夠選出滿足需求的優秀的管理人；在事后發現所聘任的代理人不能有效行為事，則委托人事后能夠罷免不適格的代理人。
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結 語

市場經濟是在不斷的競爭中完善，公司經理人作為參與市場競爭的一個主體，其地位是十分重要的。經理權在處理公司日常的事務中發揮著舉足輕重的作用，但是經理權過度的強化，產生了經理問題。在實務中出現的經理問題是現代公司治理共同的問題。解決好公司經理問題有利于公司競爭力的提高，利潤率的提升。在公司整體利潤一定的情況下，降低公司經營的成本進而成為了關鍵的問題。如何減少代理成本等經理代理問題，調和經理權同股東權之間的矛盾，不同的學者從不同的角度提出了很多策略。本文從法律功能的視角，提出了控制經理成本和加強對經理人監管的策略，目的是強調把法律當作一門工具來運用。整合存在的多種方法，而不是提供一套全新的、取代以往方案的策略。通過對解決經理問題策略的探討，希望有助于從理論的發展，立法的完善，使公司制度更符合實際的需求。從而為公司的發展提供更好的制度上的保障，更好的體現商事法律的價值取向，提高交易的效率，保護交易的安全。
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參考文獻（略）